Materias estudadas em direito

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O DIREITO BRASILEIRO: RAÍZES HISTÓRICAS

O Direito Português afastou-se da nossa tradição e o Direito Brasileiro, que se
manteve fiel, aproximou-se mais tarde do nosso Direito: assim aconteceucom o regime supletivo
dos bens conjugais, denominado, em Portugal, comunhão de adquiridos113 e, no Brasil, comunhão
parcial114; e com o divórcio por mútuo consentimento e litigioso115.
Também noâmbito das fontes iuris, o Direito Brasileiro “fala” mais português: o costume
contra legem não está afastado (ou, pelo menos, não é recusado tão expressamente) como no
Direito Português. Com efeito, aLei da Introdução ao Código Civil Brasileiro dispõe que “não se
destinando a ter vigência temporária, a lei terá vigor até que outra a modifique ou revogue116. O
Código Civil português é maisincisivo: “Quando se não destina a ter vigência temporária, a lei
só deixa de vigorar se for revogada por outra lei”117. O advérbio só não permite outra leitura: a lei
só deixa de vigorar por caducidadeou revogação. O costume contra legem é, assim, expressamente
afastado pelo legislador português que terá ignorado a realidade de que “o costume contra legem
actua” e, com tal intensidade, que“representa uma contribuição inestimável para a sanidade da
própria ordem legislada (libertando-a) de partes caducas. Doutra maneira, esta ordem sufocaria,
pelo peso dos elementos mortos de que por si se nãosoube libertar”, escreve José de OLIVEIRA
ASCENSÃO118.
A divergência é, todavia, inequívoca no quadro da integração das lacunas. A Lei de Introdução
ao Código Civil Brasileiro dispõe que, “quandoa lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo
com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito119”. Quanto ao Direito português, o
Código Civil determina que as lacunas da leidevem ser integradas por analogia e, na falta de caso
análogo, “segundo a norma que o próprio intérprete criaria, se houvesse de legislar dentro do
espírito de sistema”120. Ambos os direitos...
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